Как правильно оформить инвестиции в российский бизнес: виды инвестиционных сделок и варианты защиты от рисков

Под бизнес-инвестициями понимается вложение капитала в действующие или создаваемые компании и ИП с целью получения прибыли. В среде предпринимателей появился популярный термин – инвестиционный договор. Однако, российское законодательство не содержит понятия такого вида сделки и на практике под инвестиционным договором понимают различные варианты оформление правоотношений между инвестором и лицами, получающими финансирование.

Виды инвестиционных сделок

Наиболее часто встречающиеся варианты оформления инвестиций условно можно отнести к одной из следующих групп:

• Заимствование денежных средств;
• Непосредственное участие инвестора в бизнесе.

Заимствование денежных средств

В данной группе относятся все варианты договоров займа: простой, инвестиционный и конвертируемый. Суть этих правоотношений сводится к предоставлению инвестором денежных средств на определенный период с условием их возврата.

• Простой заем, как и следует из названия, это классический договор, когда денежные средства (как основная сумма долга, так и проценты) возвращаются в заранее оговоренные сроки, зафиксированные в графике платежей. При таком способе оформления у инвестора отсутствует интерес в бизнесе и его развитии. Но при этом, он наиболее защищен он недобросовестности владельцев бизнеса, в который он вложил деньги и опосредованно может влиять на ведение дел, так как в качестве кредитора в некоторых случаях может даже инициировать процедуру банкротства.

Оформляется такой заем в простой письменной форме. Через такой механизм вкладывать капитал возможно как в юридические лица, так и в ИП. В случае если сделка является крупной или зависимой потребуется согласие всех участников – решение общего собрания или совета директоров. Снизить риски от такой сделки возможно через опцион, залог, поручительство. Так же возможно внесение изменений в Устав или заключение корпоративного договора для предотвращения смены руководства компании и вывода активов. Простой заем может быть целевым – в таком случае инвестор вправе контролировать на какие цели будут потрачены денежные средства, а также требовать досрочного возврата при нецелевом использовании.

• Инвестиционный заем ставить возврат денежных средств под условие успешного ведения бизнеса. В отличие от выплат по графику, инвестиции возвращаются в виде доли (процента) от выручки (дохода) компании. Порядок оформления, способы защиты и круг лиц, в которые можно инвестировать таким способом аналогичны простому займу.
• Конвертируемый заем предполагает, что инвестор вправе при определенных условиях потребовать вместо уплаты процентов и суммы основного долга долю в компании. Этот вариант требует серьезного документального оформления. В договоре должно содержаться условие о размере займа, о возможности его конвертации, о размере доли, на которую может претендовать инвестор, а также порядке ее определения, условиях, когда инвестор вправе требовать замены займа на долю.

Договор займа и вступление инвестора в права доли при наступлении определенных обстоятельств должны быть в обязательном порядке одобрены на собрании участников, советом директоров или общим собранием акционеров (зависит от правил, установленных уставом).  Протокол собрания и договор необходимо заверить у нотариуса. Нотариус подает сведения о договоре в ЕГРЮЛ. При решении инвестора стать совладельцем компании, он обращается так же к нотариусу, который проводит все необходимые юридические процедуры.

Такой способ подходит для инвестирования в ООО или АО. Риски нивелируются также через опцион, залог и поручительство. Данный вариант инвестирования сопряжен с возможностью судебных разбирательств, если компания будет в дальнейшем возражать против включения инвестора в число совладельцев.

Инвестирование, через участие в бизнесе

В эту группу включаются различные варианты приобретения инвестором части компании: покупка доли в уставном капитале (за счет его увеличения или выкупа дополнительно выпущенных акций), выкуп доли у владельца компании с условием обратного финансирования, выкуп казначейской доли. Все эти варианты приводят к тому, что инвестор становится совладельцем компании и имеет право участвовать в ее деятельности наравне с другими участниками, принимать решения и нести обязанности в соответствии с законом и учредительными документами. Особым случаем выступает создание простого товарищества.

• Увеличение уставного капитала или дополнительный выпуск акций. При таком способе инвестор становится совладельцем компании. Остальные совладельцы сохраняют за собой свои доли в ранее установленном размере. При этом такая возможность должна быть предусмотрена Уставом компании или учредительными документами, иначе необходимо внести в них изменения. Технически это оформляется заявлением инвестора, протоколом собрания (нотариально заверенным) и корпоративным договором. Инвестор становится совладельцем после внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ или реестр акционеров. Таким образом возможно инвестирование только в акционерные общества и ООО.
• Выкуп доли у владельца компании с условием обратного финансирования. Такой вариант встречается достаточно редко, но может быть интересен в определенных условиях. Заключается он в выкупе инвестором у учредителя (учредителей) части доли (долей) и фиксировании встречной обязанности учредителя вложить эти деньги в компанию в форме займа или внесения вклада в имущество. Для реализации этого варианта необходимо, чтобы устав допускал непропорциональное внесение вкладов в имущество. Необходимо оформить протокол собрания, заключить договор купли-продажи доли и внести соответствующее изменения в устав. Применим для акционерных обществ и ООО.
• Приобретение инвестором казначейской доли. Такой способ применим только в отношении обществ с ограниченной ответственностью, и на практике встречается достаточно редко. Объясняется это сущностью казначейской доли, под которой понимается доля выбывшего участника, никем не приобретенной и перешедшей непосредственно к обществу. При этом сам уставный капитал остается неизменным. Возможность продажи казначейской доли должна быть предусмотрена в Уставе. Договор заключается в простой письменной форме после определения стоимости доли, которая не может быть ниже номинала или цены выкупа ее обществом. Со стороны компании оформляется протоколом общего собрания и путем внесения соответствующих изменений в устав и регистрации их в ЕГРЮЛ. При этом, такая продажа выступает в качестве налогооблагаемой сделку у юридического лица.
• Создание простого товарищества. Оформляется путем заключения договора л простом товариществе и не влечет образования нового юридического лица. Инвестор и бизнес объединяют свои ресурсы для получения прибыли и имеют право на ее часть в установленных в договоре о совместной деятельности размерах. Сторонами по таком договору могут быть только ИП или коммерческие организации. При этом вкладом могут выступать не только денежные средства, но и деловая репутация или исключительные права на объекты интеллектуальной собственности. Такой способ подходит при определенной степени доверия между инвестором и предпринимателями, так как может повлечь множество разногласий и судебных споров.

Защита инвестиций от рисков

Защита инвестиций – это, пожалуй, основной вопрос, который волнует инвестора перед заключением инвестиционного договора. Российское законодательство предусматривает несколько механизмов, гарантирующих защиту прав инвестора и возможности обезопасить сделки.

• Ст. 431.2 ГК РФ предусматривает оформление документа – заверения об обстоятельствах. В таком документе целесообразно зафиксировать все первоначальные договоренности сторон и сведения, которые стали основополагающими для сторон при заключении сделки. В случае предоставления одной из сторон недостоверных сведений, вторая сторона вправе ссылаться на заверение об обстоятельствах в случае взыскания убытков, неустоек и расторжении инвестиционного договора.
• Опцион представляет собой соглашение о передаче доли или ее части в счет долга по инвестициям в случае недостижения планируемого результата от деятельности компании.
• Корпоративный договор – предусматривает права и обязанности участников, а так же ограничения в отношении голосования по определенным вопросам, смены собственников и управленцев, правила установления цены доли и другие соглашения, достигнутые участниками на старте о ведении дел будущего проекта.
• Устав компании – основной документ, в котором необходимо зафиксировать все моменты, связанные с переходом долей и включением новых участников. Помимо этого, такие изменения необходимо зарегистрировать и внести сведения в ЕГРЮЛ. Только после этого они приобретают законную силу.
• Штрафные санкции (неустойка) – заранее оговоренная денежная сумма (процент), которую виновная сторона обязана выплатить при нарушении обязательств.
• Установленные законом способы обеспечения обязательств – поручительство, залог и т.д.

Как обезопасить себя перед заключением инвестиционного договора

Еще одним способом защитить свои инвестиции является детальная проработка условий и проверка проекта и контрагентов перед заключением сделки. Ведь лучше отказаться от сомнительного проекта, чем в дальнейшем столкнуться с риском потери капитала.

• Запросить у предпринимателя финансовые показатели и бизнес-план.
• Провести оценку инвестиционной привлекательности проекта.
• Due diligence для выявления юридических, экономических, административных, налоговых и других рисков.
• Проверить благонадежность (сайт ФСС, споры в судах и т.д.)
• Определить структуру сделки и заключить соглашение о намерениях: обозначить основные моменты — срок и сумму инвестиций; степень участия инвестора в управлении проектом; процент; сроки согласования договора; сроки оплаты; возможность конвертации, размер приобретаемой доли и другие существенные условия.